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执行阶段变更法定代表人的法律风险有哪些

来源: 青岛注册公司  更新时间:2020-06-01 09:42
  我国法律和司法解释规定了法定代表人的法律责任,并明确了可以采取相应的执行措施。当公司被列为执行人时,往往会限制公司法定代表人的高消费和退出。但在司法实践中,一些公司一旦进入或即将实施强制执行程序,原法定代表人很快将登记变更为老年人等特殊群体,规避强制执行措施。青岛注册公司在本文将探讨在执行阶段变更法定代表人可能存在的法律风险。

执行阶段变更法定代表人的法律风险有哪些
 
  1、法定代表人在执行阶段的执行措施
 
  在司法实践中,执行法院经常对被执行人的法定代表人采取下列强制执行措施:
 
  (1)限制高消费
 
  根据《人民法院关于限制被执行人高消费及相关消费的规定》第三条,被执行人是单位的,采取限制消费措施后,被执行人及其法定代表人、主要负责人负责人是影响债务履行的直接责任人,实际控制人不得进行高消费、非生活和工作如飞行、高铁等必要的消费行为。
 
  2019年11月21日,上海市静安区人民法院对“国民丈夫”王思聪下达三项限制消费令。据中国实施信息公开网报道,法院依法限制了上海熊猫互娱文化有限公司和上海熊猫互娱文化有限公司负责人王思聪的高消费和非生活、工作所必需的消费行为,因被执行人上海熊猫互娱文化有限公司未在执行通知规定的期限内履行生效法律文件规定的支付义务。
 
  (2)拘留,罚款
 
  民事诉讼法二百四十一条规定,被执行人拒不报告财产或者谎报的,人民法院可以根据情节轻重,对有关单位负责人处以罚款或者拘留。
 
  法定代表人有如实报告财产的义务,法院一般对拒不按照本条规定报告或者谎报财产的法定代表人采取拘留、罚款等执行措施。
 
  (3)作为执行人添加
 
  《关于民事执行中变更、增设当事人若干问题的规定》第十三条规定,个人独资公司作为被执行人,不能清偿生效法律文书确定的债务的,申请执行人以被执行人身份申请变更、增设投资人的,人民法院应当予以支持。
 
  在实施实践中,个人独资公司的法定代表人一般被认为是公司的出资人。个人独资公司无力清偿债务时,债权人有权申请追加出资人为执行人。
 
  (4)限制出入境
 
  根据《人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第三十七条,被执行人是单位的,其法定代表人,对影响债务履行的主要负责人或者直接责任人员,可以限制出境。此外,《中华人民共和国出入境管理法》第十二条第三款明确规定,法院可以决定不允许任何公开的民事案件出境。显然,上述规定也适用于实施阶段。
 
  2019年6月,ofo小黄车法定代表人陈正江被限制出境。据上海市高级人民法院信息公开网站消息,因东夏大同(北京)管理咨询有限公司倒闭,该院已依法限制直接责任人陈正江出境。,履行法律文件规定的义务。上海市杨浦区人民法院作出判决,但执行标的仅为12万元。曾经在全国各地开疆拓土的小黄车的法定代表人陈正江,现在只因未能履行12万元的债务而被限制出境。
 
  2、执行程序中法定代表人变更的司法困境
 
  在执行阶段,公司法定代表人变更时,法院对变更前、变更后的法定代表人是否应当被拘留、罚款没有结论,直接导致法院在执行中的被动性。由于法院的被动地位,原法定代表人可以变更登记逃避执行措施。
 
  (1)将法定代表人改为“残疾人”、“老年人”等特殊主体,避免采取“限制消费令”等实施措施。
 
  在执行实践中,一些公司的法定代表人担心败诉的风险。进入实施阶段前,公司法定代表人将变更为老年人、残疾人等特殊群体。即使法院对变更后的法定代表人采取“限制高消费”措施,也不会对原法定代表人的日常生活产生实质性影响,导致“限制高消费”的执行措施不能发挥作用,而原法定代表人可以逃避执行措施,增加了被执行人履行债务的难度。
 
  (2)在独资公司中,不能追加投资的为被执行人。
 
  虽然《关于民事执行中变更、增加当事人若干问题的规定》第十三条规定,申请执行人有权增加个人投资公司的出资人为被执行人,但上述规定并未进一步明确。个人独资公司在面临“败诉”风险时,是否可以重新更换法定代表人。
 
  在执行阶段,被执行人的法定代表人一经变更,申请人不得再增加一名投资人(原法定代表人)作为被执行人,而原法定代表人很可能利用制度漏洞规避执行措施。

执行阶段变更法定代表人的法律风险有哪些
 
  3、论执行阶段法定代表人变更的司法处理现状
 
  如何防范和惩治法定代表人恶意变更执行措施,目前尚无定论。在司法实践中,法院对执行阶段法定代表人变更的态度是:
 
  (1)为防止恶意规避执行,应当根据申请或者权限事先采取限制措施;
 
  在案件进入执行程序前,能否“防患于未然”,根据申请人的申请或者法院的授权采取限制措施?这一假设实际上是基于“公司所有法定代表人都可能被恶意变更”的前提。执行法院将根据处理经验选择是否采取事先限制措施。这种方式必然会引起公司法定代表人的不满,并有可能引起受限制的法定代表人对执行、复议、上访等措施提出异议。
 
  但在司法实践中,法院往往通过向工商登记部门发函,禁止法定代表人变更,或以裁定的形式在工商部门查封、冻结被执行人的变更程序,来限制法定代表人的变更。
 
  根据《民事诉讼法》一百条的规定,郑州市中级法院等法院在审判和执行阶段限制或者禁止被告人或者被执行人的法定代表人变更。发现恶意变更的,对恶意变更的现任法定代表人、实质控制公司原法定代表人或者其他责任人,情节严重的,可以处以罚款或者拘留,以拒不执行判决、裁定罪追究刑事责任。
 
  典型案例:郑州现代咨询服务有限公司申请香港设计工程公司技术咨询合同纠纷案
 
  【判决依据】根据《中华人民共和国民事诉讼法》一百条第一款的规定,为避免因法定代表人变更、公司股东变更、增资等原因造成判决执行困难,河南省某客源酒店的减资等工商登记档案,法院依法封存了其工商档案。河南某客源酒店的异议请求无法成立。
 
  (2)在执行阶段,原法定代表人在采取执行措施前已经变更的,不得对原法定代表人采取执行措施。
 
  由于现行立法在执行阶段没有明确限制或禁止法定代表人变更,所以债务履行主体制度不是法定代表人,即使法定代表人变更的限制并不意味着被执行人可以有履行能力。基于这一考虑,限制法定代表人的自由变更,实际上违背了以公司自治为基础的法定代表人变更的立法理念。
 
  北京高院在多起案件中表达了这一观点。例如,在法院对被执行人采取强制执行措施之前,被执行人的原法定代表人已经变更。原法定代表人不再是影响被执行人履行有效债务的直接责任人,不得采取限制高消费等强制执行措施。
 
  典型案例:思某申请复议
 
  【判决要点】北京市中级法院对东方某公司采取限制消费措施时,思茅并非该公司的法定代表人,将思茅列为影响债务履行的直接责任人,纳入限制消费范围,缺乏证据支持。我院支持慈木撤销其限制消费措施的请求,该请求具有法律依据。
 
  (3)需要注意的是,即使原法定代表人在采取强制执行措施前已经变更,如果发现恶意变更规避执行,仍然可以对其适用强制执行措施。
 
  在执行法院未明确是否对法定代表人采取限制措施的情况下,如果法定代表人通过公司内部程序变更为他人,则从公司登记的外观来看,原法定代表人不再代表公司履行职务,法院是否仍有权对其采取限制措施?
 
  法院的案例表明,在执行阶段,被执行人的法定代表人随意变更的,本应依法采取相应限制措施的人将逃避法律制裁,增加了案件执行的难度。因此,即使被执行人的法定代表人发生变更,法院仍有权对原法定代表人采取限制措施。
 
  典型案例:侯某欣申请复议
 
  [判决依据]被执行单位不履行法律文书规定的义务,经法院审查认为必要的,可以采取措施限制被执行人及其法定代表人的出境,影响债务履行的主要负责人或者直接责任人。在执行程序中,被执行人的原法定代表人虽已辞职,鉴于原法定代表人在新的地方实际负责公司的经营管理,对公司的债务清偿安排有直接影响,法院仍可以采取措施限制其退出。
 
  4、原法定代表人是否采取强制执行措施应区别对待
 
  一是在案件执行前,被申请人明显不具备履行债务能力或者其法定代表人可以通过变更程序逃避执行的,申请人可以依照民事诉讼法一百条一款的规定,向法院申请禁止或者限制变更被申请人的法定代表人。
 
  二是案件已进入执行程序的,原法定代表人已通过正常程序变更,且无恶意变更意思的,不予处罚。原法定代表人仍受法院执行措施制约的,可以通过执行异议申请法院撤销;
 
  三是被执行人的法定代表人被“恶意”变更,变更后可以规避制裁措施的,法院仍可以根据申请人的申请,对原法定代表人采取限制高消费等制裁措施,原法定代表人可以被拘留、罚款。
 
  在确定原法定代表人变更是否“恶意”时,可以从以下几个方面入手:一是从时间因素看,公司即将进入或已经进入执行程序,原法定代表人未采取“限制”等执行措施“高消费”二是从执行措施的适用性来看,变更后的法定代表人明显符合回避执行措施,如老年人、残疾人等特殊群体;三是从公司的控制地位来看,公司原法定代表人的股权未发生重大变化,且仍处于实际控制地位或直接负责债务履行的人员等,结合变更后的法定代表人是“名义上”的还是具有基本决策能力的,等对形势的综合判断。
 
  综上所述,执行法院应当全面查明原法定代表人变更是否“恶意”,然后决定是否对其采取强制执行措施。

执行阶段变更法定代表人的法律风险有哪些
 
  5、结论
 
  具体分析法定代表人在执行阶段是否可以变更。变更为正常程序的,原法定代表人不再采取强制执行措施。如果是恶意变更,执行法院仍可以对原法定代表人采取强制执行措施。原法定代表人对法院的执行措施不服的,可以通过对执行的异议和其他当事人的异议诉讼申请撤销。
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